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研究生: 楊坤樵
論文名稱: 從憲法變遷論法律與憲法的緊張關係-以經濟憲法為例-
指導教授: 蘇永欽
學位類別: 碩士
Master
系所名稱: 法學院 - 法律學系
Department of Law
論文出版年: 2004
畢業學年度: 92
語文別: 中文
論文頁數: 177
中文關鍵詞: 經濟憲法經濟法憲法變遷民營化解除管制合作國家基本國策合法律的憲法解釋審查密度
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  • 所謂的憲政實際是指所有國家機關或地方自治團體依其職權適用憲法規範所形成的具體現實發展。理論上,客觀規範與實際適用的結果應該是一致的,然在經濟此一事物領域中,憲法規範與憲政實際間似乎有相當程度的緊張與斷裂。考量到定期改選、背負民意壓力的立法者最能感受、反應社會現實變化的發展,並著眼於釋憲權與立法權間長久存在的緊張關係,本文的重心將擺在立法者的經濟法規範上,換言之,本文欲處理的議題乃就經濟此一領域中,憲法規範與法律規範間產生的緊張關係。本來解決這緊張關係最根本的方法就是透過修憲,修改不合時宜的憲法規範(若我們肯定經濟法規範所彰顯的價值較符合當代國人的需求) 。但憲法增修條文第一條規定,其程序顯較憲法本文更加繁雜、冗長,進一步地強化了我國憲法的剛性特質,欲透過修憲回應時代變革更顯困難,因此,本文遂將關注的目光集中在釋憲者身上,期能透過憲法解釋舒緩、調和這緊張關係。本文擬從憲法變遷的觀點出發,探求憲法規範與法律規範間的互動關係。一方面,將社會變遷納入憲法的考慮,使憲法具有自主的生命力,成為一「活的憲法」。另一方面,以憲法規範作為一國憲政發展的界線,使現實社會變革不致脫溢合憲秩序。


    第一章 緒論…………………………………………………………………1
    第一節 問題的出……………………………………………………………1
    一 案例………………………………………………………………………1
    二 憲法規範向左走、憲政實際向右走?…………………………………4
    第二節 研究方向……………………………………………………………8
    第三節 論文結構……………………………………………………………9
    第二章 回應經社變遷的經濟法規範………………………………………12
    第一節 經社變遷帶動國家職能變遷……………………………………12
    一 國家與社會的分合………………………………………………………12
    二 從自由法治國到社會法治國……………………………………………14
    三 合作國家的提出…………………………………………………………17
    四 台灣國家理型的演變……………………………………………………20
    第二節 國家職能變遷的具體展現—經濟法………………………………21
    一 經濟法……………………………………………………………………21
    (一) 經濟法的整體經濟關連………………………………………………23
    (二) 公法與私法要素的混合………………………………………………24
    (三) 經濟法具有濃厚的政策取向…………………………………………24
    二 反應國家職能變遷的經濟法—以民營化與解除管制為例……………26
    三 民營化……………………………………………………………………27
    (一) 何謂民營化……………………………………………………………27
    (二) 公營事業的傳統、經濟功能與弊病…………………………………33
    (三) 民營化政策的實行……………………………………………………40
    四 解除管制…………………………………………………………………45
    (一) 管制理論與管制方式…………………………………………………45
    (二) 解除管制的形成及其意義……………………………………………51
    (三) 解除管制政策的實行…………………………………………………56
    第三節 小結—我國經社發展的實然面……………………………………59
    第三章 經濟法規範與經濟憲法的緊張關係………………………………62
    第一節 經濟憲法……………………………………………………………62
    一 經濟憲法的意義與內涵…………………………………………………62
    二 經濟體制作為經濟憲法的基本問題……………………………………64
    (一) 自由市場經濟…………………………………………………………65
    (二) 中央計畫經濟…………………………………………………………69
    (三) 社會市場經濟…………………………………………………………73
    三 憲法解釋與體制爭議的德國經驗………………………………………76
    第二節 我國憲法對於經濟體制的決定—憲法規範的應然面……………82
    第三節 小結—憲法應然面(經濟憲法)與經社實然面(經濟法)存有距離89
    第四章 經濟立法之違憲審查………………………………………………91
    第一節 釋憲者應具憲法變遷的理解………………………………………91
    一 憲法變遷…………………………………………………………………91
    二 相關概念的澄清…………………………………………………………106
    (一) 憲法變遷與修憲程序…………………………………………………107
    (二) 憲法變遷與習慣法(憲政慣例)………………………………………107
    (三) 憲法變遷與憲法漏洞…………………………………………………108
    (四) 憲法變遷與憲法解釋…………………………………………………108
    (五) 憲法變遷與不真正憲法變遷…………………………………………110
    三 憲法變遷的界線…………………………………………………………113
    第二節 具憲法變遷觀點的經濟憲法………………………………………117
    一 制憲背景的改變…………………………………………………………118
    二 結構法與政策法的選擇…………………………………………………119
    三 機關功能最適的觀點……………………………………………………121
    第三節 以憲法解釋承擔憲法變遷…………………………………………125
    一 基本國策的規範效力……………………………………………………125
    二 解釋規則…………………………………………………………………148
    三 審查密度……………………………………………………………….155
    第五章 結語—釋憲者永恆的任務…………………………………………163
    參考文獻…………………………………………………………………….166

    一 中文文獻

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    Starck, Christian著,李建良譯,憲法解釋,收於譯者著:憲法理論與實踐(一),頁191-225,初版,學林,1999。

    (三) 研究報告

    何之邁、洪禮卿、范建得、單驥、蘇永欽,公平交易法第四十六條修正後之適用問題研究,公平會,2000。
    馬泰成、李延禧、杜幸峰、徐宗佑、孫雅娟,政府管制與市場競爭之研究,公平會,1996。

    (四) 學位論文

    王以國,公平交易法中調和競爭政策及產業管制之機制—以第四十六條之修正為中心,台大法研所碩士論文,2003。
    林子儀,國家從事公營事業之憲法基礎及界線,台大法研所碩士論文,1983。
    李孟融,福利國家的憲法基礎—及其與基本權利衝突之研究,台大法研所碩士論文,1994。
    陳維增,法律與經濟奇蹟的締造—戰後台灣經濟發展與經貿法律體系互動之考察,台大法研所碩士論文,1997。
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    許宗力,憲法修改界線論,台大法研所碩士論文,1981。
    張嘉尹,憲法解釋理論之研究,台大法研所碩士論文,1992。
    郭宗雄,我國企業交叉持股法律規範之研究—以市場失靈與政府管制為觀察中心,銘傳法研所碩士論文,2001。
    劉靜怡,有線電視系統分區獨占原則之研究,台大法研所碩士論文,1993。
    鍾芳樺,法律作為系統:試論盧曼(N.Luhmann)的法律社會學,台大法研所碩士論文,1997。
    蘇彥圖,立法者的形成餘地與違憲審查—審查密度理論的解析與檢討,台大法研所碩釋論文,1998。

    二 德文文獻

    (一) 書籍

    Badura, Peter,Staatsrecht,2.Aufl.,C.H.Beck,1996.
    Fiedler, Wilfried ,Sozialer Wandel,Verfassungswandel,Rechtsprechung,Karl Alber,1972.
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    Frotscher , Werner , Wirtschaftsverfassungs-und Wirtschaftsverwaltungsrecht,3.Aufl.,C.H. Beck,1999.
    Gotthold,Jürgen,Wirtschaftliche Entwicklung und Verfassungsrecht,Kiepenheuer& Witsch,1975.
    Hesse, Konrad,Grundzüge des Verfassungs Der Bundesrepublik Deutschland,20.Aufl.,C.F. Müller,1999.
    Katz,Alfred,Staatsrecht,14.Aufl.,C.F.Müller,1999.
    Maurer, Hartmut ,Staatsrecht,1.Aufl.,C.H.Beck,1999.
    Rittner, Fritz,Wirtschaftsrecht mit Wettbewerbs- und Kartellrecht,C.F.Müller,1979.
    Rittner, Fritz,Wirtschaftsrecht,2.Aufl.,C.F.Müller,1987.
    Rinck, Gerd、Schwark, Eberhard,Wirtschaftsrecht,6.Aufl.,Carl Heymann,1986.
    Steindorf,Ernst,Einführung in das Wirtschaftsrecht der Bundesrepublik Deutschland,2. überarb. Aufl.,Darmstadt:Wissenschaftliche Buchgesellschaft,1985.
    Stober, Rolf ,Grundrechtsschutz der Wirtschaftstätigkeit,Carl Heymanns,1989.
    Stober, Rolf,Allgemeines Wirtschaftsverwaltungsrecht,12.Aufl.,W.Kohlhammer,2000.
    Tilmann, Winfried,Wirtschaftsrecht,Springer,1986.

    (二)期刊文獻

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    Badura, Peter ,Verfassungsänderung,Verfassungswandel,Verfassungsgewohnheitsrecht,in:
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    Böckenförde , Ernst-Wolfgang , Die Methoden der Verfassungsinterpretation-Bestand aufnahme und Kritik,in:NJW1976,S.2089-2099.
    Böckenförde , Ernst-Wolfgang , Die Eigenart des Staatsrechts und der Staatsrechts- wissenschaft,in:Staat,Verfassung,Demokratie,S.11-28,2.Aufl.,Suhrkamp,1992。
    Böckenförde , Ernst-Wolfgang , Anmerkungen zum Begriff Verfassungswandel,in:Peter Badura/Rupert Scholz(Hrsg.),Wege und Verfahren des Verfassungslebens,
    Festschrift für Peter Lerche zum 65. Geburtstag,S.3-14,München,1993.
    Hesse, Konrad ,Grenzen der Verfassungswandlung,in:Horst Ehmke u.a.(Hrsg.),Festschrift
    für Ulrich Scheuner zum70. Geburtstag,S.123-141,Berlin,1973.
    Hesse,Konrad,Verfassungsrechtsprechung im geschichtlichenWandel,in:JZ1995,S.265-273.
    Häberle, Peter ,Zeit und Verfassung,in:Verfassung als öffentlicher Prozeß,S.59-92,3.Aufl.,
    Duncker & Humblot,1998。
    Karpen, Ulrich ,Grundgesetz,Konsens und Wertwangel,in:JuS1987,S.593-599.
    Ossenbühl, Fritz ,Die Interpretation der Grundrechte in der Rechtsprechung des Bundes- Verfassungsgerichts,in:NJW1976,S.2100-2107.
    Schenke, Wolf-Rüdiger, Verfassung und Zeit-von der“entzeiteten”zur zeitgeprägten
    Verfassung,in:AöR1978,S.566-602.
    Walter, Christian,Hüter oder Wandler der Verfassung?Zur Rolle des Bundesverfassungs- gerichts im Prozeß des Verfassungswandels,in:AöR2000,S.517-550.

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