簡易檢索 / 詳目顯示
| 研究生： |
高玉惠 |
|---|---|
| 論文名稱： |
論我國婚生推定與婚生否認之訴 |
| 指導教授： | 林秀雄 |
| 學位類別： |
碩士
Master |
| 系所名稱： |
法學院 - 法律學系碩士班學士後法學組 |
| 論文出版年： | 2007 |
| 畢業學年度： | 95 |
| 語文別： | 中文 |
| 論文頁數： | 108 |
| 中文關鍵詞： | 婚生否認之訴 、婚生推定 、釋字第五八七號解釋 |
| 相關次數： | 點閱：230 下載：232 |
| 分享至: |
| 查詢本校圖書館目錄 查詢臺灣博碩士論文知識加值系統 勘誤回報 |
按婚生推定制度，乃是民法上擬制子女婚生性之制度，而婚生否認之訴，則是將受婚生推定之法律上父子關係，回歸至真實關係之制度。又司法院大法官會議於民國九十三年十二月三十日公布之釋字第五八七號解釋中，援引「聯合國兒童權利公約」，主張子女有獲知其血統來源之權利，另為避免破壞他人婚姻之安定及子女受教養之權益，生父仍無對受推定為他人之婚生子女提起否認之訴之權利。此一解釋，固然為我國婚生推定制度及真實主義的連結，開啟了一道新的大門，然我國司法實務界又是如何看待此號解釋，是否能正確無誤的解讀釋字第五八七號解釋之意旨呢？
而隨著現代科學及醫學技術之進步、婚姻制度之貶值與家庭功能之衰退，過去堅守身分關係安定性而犧牲真實性之婚生推定法制，是否已背離人民之法感情與社會期待？新修正之民法親屬編之規定，是否已建立一個維護子女最佳利益的婚生推定制度？本文擬從實體法與程序法二個角度，來剖析我國婚生推定與婚生否認之訴，檢視探討其中之規定，最後並略述己見供參考。
本論文共分為四章，各章內容及重點說明如下：
第一章 緒論
說明研究動機與目的、方法與架構。
第二章 婚生推定制度
本章先就我國婚生推定制度之立法沿革作一介紹，其次參考我國學者及實務見解，分析我國現行法制下之婚生推定制度，進而檢討婚生推定要件有無必要擴張與限制等問題，並重新思考傳統立法背景下之婚生推定制度有無修正之必要。
第三章 婚生否認之訴
本章參考德國立法例、我國學者及司法實務上見解，比較分析我國的婚生否認之訴，其中並將從司法院大法官釋字第五八七號解釋之基礎事實出發，探討我國有無必要放寬子女與生父提出婚生否認之訴之可行性，其次並蒐集釋字第五八七號解釋公布後相關之最高法院與臺灣高等法院判決，以分析其對司法實務上之影響，進而檢討實務上有肯認子女或生父得以確認親子關係存否之訴取代婚生否認之訴之見解，最後並說明新法修正內容與評析。
第四章 結論
本章係就前述各章中所涉及之問題，作一歸納性之總結，以作為本論文之結論。
第一章 緒論
第一節 研究動機與研究目的-------------------------------------------------------------1
第二節 研究方法與論文架構-------------------------------------------------------------2
第一項 研究方法----------------------------------------------------------------------2
第二項 論文架構----------------------------------------------------------------------3
第二章 婚生推定制度
第一節 立法沿革----------------------------------------------------------------------------4
第一項 舊律例時期-------------------------------------------------------------------4
第二項 過渡時期----------------------------------------------------------------------4
一、第一次民律草案(大清民律草案)之規定------------------------------4
二、民國四年民律編草案之規定--------------------------------------------6
三、第二次民律草案之規定--------------------------------------------------6
四、民國十七年親屬法草案之規定-----------------------------------------6
第三項 民國二十年五月五日施行之民法親屬編-------------------------------7
第四項 民國二十年民法親屬編修正草案之規定-------------------------------7
第五項 民國六十八年司法行政部民法親屬編修正草案初稿規定----------8
第六項 民國七十四年六月三日民法親屬編之修正規定----------------------9
第七項 民國九十六年五月四日民法親屬編之修正規定----------------------9
第二節 我國現行法制下之婚生推定制度---------------------------------------------10
第一項 婚生子女之意義------------------------------------------------------------10
一、婚生子女之要件-----------------------------------------------------------10
二、取消婚生子女與非婚生子女區別之思考-----------------------------12
第二項 受胎期間之推定------------------------------------------------------------- 13
一、受胎期間之意義-----------------------------------------------------------14
二、各國立法例-----------------------------------------------------------------14
三、我國受胎期間之原則規定------------------------------------------------15
四、我國受胎期間之例外規定------------------------------------------------16
(一)、舊法之規定與爭議----------------------------------------------------16
(二)、小結----------------------------------------------------------------------17
第三項 婚生推定---------------------------------------------------------------------18
一、婚生推定之立法理由-----------------------------------------------------18
二、婚生推定制度中之價值理念與利益衡量------------------------------19
三、人工生殖子女之法律地位------------------------------------------------21
四、婚生推定之要件-------------------------------------------------------------23
(一)、受胎期間內，夫妻須有合法之婚姻關係存在-------------------23
(二)、是否以夫妻於婚姻關係存續中有同居之事實為要件----------24
五、婚生推定要件之緩和------------------------------------------------------25
(一)、肯定說－擴張婚生子女之範圍-------------------------------------25
1、直接視為婚生子女------------------------------------------------25
2、應為「不受婚生推定之婚生子女」---------------------------26
3、應依「準正」規定視為婚生子女------------------------------26
(二)、否定說－應為「非婚生子女」-------------------------------------28
(三)、小結----------------------------------------------------------------------29
六、婚生推定要件之限制------------------------------------------------------30
(一)、理論發展背景---------------------------------------------------------30
(二)、日本判斷基準之主要學說-------------------------------------------31
1、外觀說------------------------------------------------------------------32
2、血緣說(實質說)------------------------------------------------------33
3、推定三分類說--------------------------------------------------------33
4、家庭破綻說------------------------------------------------------------34
5、合意說------------------------------------------------------------------35
6、新家庭形成說---------------------------------------------------------35
(三)、若妻之受胎顯非由夫者，其所生之子女是否受婚生之推定--36
1、否定說－限制婚生推定之適用------------------------------------36
2、肯定說-----------------------------------------------------------------38
3、小結---------------------------------------------------------------------41
第三章 婚生否認之訴
第一節 概說---------------------------------------------------------------------------------42
第一項 意義---------------------------------------------------------------------------42
第二項 存在理由---------------------------------------------------------------------42
第三項 適用前提---------------------------------------------------------------------43
第二節 訴之性質---------------------------------------------------------------------------44
第一項 確認之訴說------------------------------------------------------------------44
第二項 形成之訴說------------------------------------------------------------------46
第三節 訴之原告適格---------------------------------------------------------------------48
第一項 夫------------------------------------------------------------------------------49
第二項 妻------------------------------------------------------------------------------50
一、不承認妻有否認權之理由-----------------------------------------------50
二、民國七十四年六月三日親屬編之修正--------------------------------50
三、學者對修法之見解--------------------------------------------------------51
四、與當時外國立法例之比較------------------------------------------------51
五、小結--------------------------------------------------------------------------52
第三項 繼承權受侵害之人---------------------------------------------------------52
一、 意義-------------------------------------------------------------------------52
二、學者之評析-----------------------------------------------------------------54
第四項 子女---------------------------------------------------------------------------55
一、修法前之爭議－是否應賦予子女婚生否認權------------------------55
(一)、否定說-------------------------------------------------------------------55
(二)、肯定說-------------------------------------------------------------------56
二、 司法實務之爭議－子女得否提起確認親子關係不存在之訴----57
(一)、兩訴訟之比較----------------------------------------------------------57
(二)、傳統實務見解採否定說----------------------------------------------59
(三)、實務見解之爭議-------------------------------------------------------60
(四)、釋字第五八七號解釋公布前，採肯定說之實務見解----------61
三、 釋字第五八七號解釋---------------------------------------------------- 65
(一)、肯定子女得獨立提起婚生否認之訴------------------------------65
(二)、學者之評析------------------------------------------------------------66
1、 肯定之見解---------------------------------------------------------- 66
2、 否定之見解---------------------------------------------------------- 67
四、 釋字第五八七號解釋對司法實務判決之影響---------------------- 68
(一)、判決內容-------------------------------------------------------------- 68
(二)、學者之評析------------------------------------------------------------70
五、 新法之修正與評析-------------------------------------------------------71
(一)、子女得提起婚生否認之訴-----------------------------------------71
1、德國之規定---------------------------------------------------------71
2、我國之規定---------------------------------------------------------72
(二)、子女否認權之設計--------------------------------------------------72
1、 學者之見解----------------------------------------------------------72
2、 德國之規定----------------------------------------------------------74
3、 我國之規定----------------------------------------------------------74
(三)、新法修正之評析-----------------------------------------------------74
第五項 生父---------------------------------------------------------------------------76
一、 是否應賦予生父婚生否認權-------------------------------------------76
(一)、否定說-----------------------------------------------------------------76
(二)、有條件之肯定說------------------------------------------------------76
1、 學者之見解---------------------------------------------------------76
2、德國之規定---------------------------------------------------------78
二、 釋字第五八七號解釋----------------------------------------------------78
(一)、否定生父有婚生否認權--------------------------------------------78
(二)、學者之評析-----------------------------------------------------------79
三、 生父得否提起確認親子關係存否之訴-------------------------------81
(一)、肯定說------------------------------------------------------------------81
(二)、否定說------------------------------------------------------------------83
1、 實務之見解---------------------------------------------------------83
-
2、 學者之見解---------------------------------------------------------84
第四節 訴之被告適格---------------------------------------------------------------------87
第一項 意義---------------------------------------------------------------------------87
第二項 學者之見解------------------------------------------------------------------88
第五節 婚生否認權的消滅---------------------------------------------------------------90
第一項 起訴期間經過---------------------------------------------------------------90
一、 起訴期間之意義、性質與立法意旨---------------------------------- 90
二、 起訴期間之檢討---------------------------------------------------------- 91
三、 起訴時點之檢討---------------------------------------------------------- 92
四、新法之修正與評析--------------------------------------------------------94
第二項 子女之死亡------------------------------------------------------------------95
第三項 婚生之承認------------------------------------------------------------------96
第四章 結論-------------------------------------------------------------------- 98
參考文獻------------------------------------------------------------------------101
一、專書：(依著者姓名筆劃順序排列)
01、史尚寬，親屬法論，自版，六十九年六月臺北四版。
02、石志泉，民事訴訟法釋義，三民書局股份有限公司，七十一年十月增訂初版。
03、李宜琛，現代親屬法論，臺灣商務印書館，五十五年十二月二版。
04、辛學祥，民法親屬論，中央警官學校，五十九年八月初版。
05、林菊枝，我國民法親屬編修正法評論，五南圖書出版有限公司，七十六年一月再版。
06、林菊枝，親屬法新論，五南圖書出版有限公司，八十五年九月初版。
07、吳明軒，中國民事訴訟法，自版，八十二年十一月修訂四版。
08、胡長清，中國民法親屬論，臺灣商務印書館，五十六年三月臺二版。
09、胡開誠，民法親屬要義，自版，五十五年八月出版。
10、姚瑞光，民事訴訟法論，自版，八十九年十一月修正版。
11、高鳳仙，親屬法─理論與實務，五南圖書出版有限公司，九十四年三月五版。
12、徐美貞，親屬法，五南圖書出版股份有限公司，九十二年九月初版。
13、陳棋炎，民法親屬，三民書局股份有限公司，六十八年二月出版。
14、陳棋炎、黃宗樂、郭振恭，民法親屬新論，三民書局有限公司，九十四年五月修訂五版。
15、陳顧遠，民法親屬實用，大東書局，四十五年三月五版。
16、陳猷龍，民法親屬，自版，八十三年九月二版。
17、陳計男，民事訴訟法論(下)，三民書局股份有限公司，九十四年四月增訂三版。
18、陳榮宗、林慶苗，民事訴訟法(下)，三民書局股份有限公司，九十四年五月增訂四版。
19、郭欽銘，親屬繼承－案例式，五南圖書出版有限公司，九十四年八月初版。
20、黃右昌，民法親屬釋義，三民書局，四十五年一月台一版。
21、張濟團，親屬法，三民書局，四十五年七月初版。
22、楊建華、王甲乙、鄭健才，民事訴訟法新論，自版，九十三年九月出版。
23、趙鳳喈，民法親屬論，正中書局，五十二年四月新修訂一版。
24、鄧學仁、嚴祖照、高一書，DNA之鑑定─親子關係爭端之解決，元照出版有限公司，九十年一月初版。
25、蔡輝龍，論海峽兩岸親屬法制，五南圖書出版有限公司，八十三年十一月初版。
26、盧立人，親屬法釋論，五南圖書出版公司，八十年二月修訂再版。
27、戴炎輝，中國親屬法，自版，五十一年八月三版。
28、戴炎輝、戴東雄，親屬法，自版，九十三年五月新修訂版。
二、期刊論文：(依著者姓名筆劃順序排列)
01、王海南，德國新親子法關於血緣關係之規定，黃宗樂教授六秩祝賀－家族法學篇，學林文化事業有限公司，九十一年五月一版，頁81－95。
02、李木貴，否認子女之訴與確認親子關係不存在之訴─最高法院九十二年度臺上字第一六四三號判決解釋論之批判，月旦法學雜誌第一一○期，九十三年七月，頁186－212。
03、李立如，朝向子女最佳利益的婚生推定制度，中原財經法學雜誌第十三期，九十三年十二月，頁109－145。
04、李立如，生父在美國憲法上之地位，中原財經法學雜誌第十六期，九十五年六月，頁1－31。
05、林菊枝，論我國非婚生子女之法律地位，政大法學評論第十一期，六十三年十二月，頁17－44。
06、林菊枝，歐洲國家親屬法發展之趨向，政大法學評論第二十六期，七十一年十二月，頁63－71。
07、林秀雄，婚生推定，臺灣本土法學雜誌第六十六期，九十四年一月，頁160－166。
08、林秀雄，婚生否認之訴，駱永家教授七秩華誕祝壽論文集─邁入二十一世紀民事法學研究，元照出版公司，九十五年七月初版，頁17－31。
09、吳明軒，試評民法親屬編修正草案初稿之得失，政大法學評論第二十期，六十八年十月，頁21以下。
10、吳明軒，法律上推定之婚生子女，月旦法學雜誌第十四期，八十五年七月，頁59、60。
11、吳明軒，否認子女之訴，月旦法學教室第五十四期，九十六年四月，頁16、17。
12、吳從周，否認子女之訴與一般確認親子關係不存在之訴之關係，臺灣本土法學第七十九期，九十五年二月，頁203－209。
13、吳從周，再訪否認子女之訴－以親生父提訴權之探討為中心，臺灣本土法學第九十六期，九十六年七月，頁71－89。
14、吳煜宗，子女自我否認婚生性之權利－釋字第五八七號解釋之挑戰，月旦法學雜誌第一一九期，九十四年四月，頁213－224。
15、姚瑞光，論民事訴訟之同一事件，法令月刊第三十六卷第九期，七十四年九月，頁287－291。
16、姚瑞光，確認之訴，法令月刊第四十一卷第三期，七十九年三月，頁73－80。
17、姜世明，婚姻第三者之家庭權？生父提起確認親子關係訴訟之許可性評估，臺灣本土法學雜誌第八十期，九十五年三月，頁149－156。
18、施慧玲，論我國民法親屬編之修正方向與立法原則，家庭、法律、福利國家－現代親屬身分法論文集，自版，九十年二月初版，頁89－179。
19、高一書，婚生推定之問題點與解決對案初探─以日本學說之探討為中心，警大法學論集第五期，八十九年三月，頁371－409。
20、許士宦，父子關係訴訟之證明度與血緣鑑定強制－以請求認領子女之訴與否認婚生子女之訴為中心，民事訴訟法之研討(九)，財團法人民事訴訟法研究基金會，八十九年九月初版，頁1－116。
21、郭振恭，論婚生子女與非婚生子女，臺灣本土法學雜誌第四十五期，九十二年四月，頁129－131。
22、陳棋炎，關於婚生推定之比較法的研究，親屬、繼承法基本問題，三民書局股份有限公司，六十五年二月一版，頁191－210。
23、陳棋炎，論民事訴訟程序上有關親屬的身分關係訴訟之訴之性質，親屬、繼承法基本問題，三民書局股份有限公司，六十五年二月第一版，頁525以下。
24、陳棋炎，從親子關係論及弱者保護－以中、日、韓三國家族法會議為中心，台大法學論叢第十六卷第二期，七十六年六月，頁203－237。
25、陳惠馨，論我國親屬法規定在訴訟實務之適用，政大法學評論第四十二期，七十九年十二月，頁159－187。
26、陳惠馨，中國固有法中的親子關係，親屬法諸問題研究，月旦出版社股份有限公司，八十二年十一月初版，頁211－248。
27、陳惠馨，人工生殖技術對親屬法的衝擊，高雄律師會訊，第一卷第十二期，八十五年十二月，頁29以下。
28、黃宗樂，論法律上之自然的親子關係與血統上之親子關係，親子法之研究，自版，六十九年三月初版，頁1－18。
29、黃宗樂，婚生之推定、否認與認領，親子法之研究，自版，六十九年三月初版，頁25－35。
30、黃宗樂，民法親屬編父母子女章修正法之檢討，輔仁法學第六期，民國七十六年一月，頁118－121。
31、黃虹霞，子女與婚生子女、非婚生子女暨直系血親概念之迷思─兼談民法親屬編之修正及否認子女之訴，萬國法律第一二○期，九十年十二月，頁71－77。
32、黃國昌，否認子女之訴與確認親子關係之訴，月旦法學教室第三十三期，九十四年七月，頁20、21。
33、楊敦和，我國與英美關於「婚生推定」之比較研究，法律學園第三期，輔仁大學法律學會出版，五十八年，頁20－23。
34、楊建華，否認子女之訴應為形成之訴，問題研析民事訴訟法(五)，自版，八十七年二月出版，頁189－194。
35、鄧學仁，論確認親子關係存否之訴，親屬法之變革與展望，月旦出版社股份有限公司，八十六年六月初版，頁215－226。
36、鄧學仁，不受婚生推定之婚生子女，民法親屬繼承爭議問題研究，五南圖書出版有限公司，八十九年九月初版，頁82－94。
37、鄧學仁，DNA之鑑定與親子關係之確定，警大法學論集第四期，八十八年三月，頁317－333。
38、鄧學仁，邁入新世紀之親屬法，月旦法學雜誌第六十二期，八十九年七月，頁70－86。
39、鄧學仁，虛偽出生登記之親子關係─評最高法院八十八年度台上字第二三一八號判決，月旦法學雜誌第八七期，九十一年八月，頁236－241。
40、鄧學仁，顯非自夫受胎所生子女是否受婚生推定，民法親屬繼承實例問題分析，五南圖書出版有限公司，九十二年九月初版，頁173－183。
41、鄧學仁，論否認子女之訴與真實主義－評釋字第五八七號解釋，月旦法學雜誌第一二一期，九十四年六月，頁211－221。
42、鄧學仁，二○○五年學界回顧(一)身分法，月旦法學雜誌第一三八期，九十五年十一月，頁76－85。
43、鄧學仁，親屬法修正後之親子關係，月旦法學雜誌第一四六期，九十六年七月，頁148－159。
44、駱永家，否認子女之訴，民事法研究Ⅱ，台大法學叢書，八十四年九月修訂五版，頁123以下。
45、駱永家，確認親子關係存否之訴，民事法研究Ⅱ，台大法學叢書，八十四年九月修訂五版，頁135以下。
46、戴炎輝，民法上的親子關係，民法親屬繼承論文選輯，五南圖書出版有限公司，七十三年七月初版，頁194以下。
47、戴東雄，民法親屬編修正後法律解釋之基本問題－生父與非婚生子女之血統關係，法學叢刊第一五四期，八十三年四月，頁29以下。
48、戴東雄，否認子女之訴，萬國法律第一二○期，九十年十二月，頁78－86。
49、戴東雄，司法院釋字第587號與生父提出婚生否認訴訟之可能性，環球法律論壇創刊號，九十五年十月，頁9－26。
50、戴東雄，論我國民法親屬編之新修正，司法周刊司法文選別冊第一三四二期，九十六年六月，頁1－32。
51、戴瑀如，血緣、家庭與子女利益─論德國法上的婚生否認之訴，中正大學第二屆家庭法律社會學研討會，九十四年五月，頁1－11。
52、戴瑀如，DNA與建立法律上親子關係的迷思，月旦法學教室第四十二期，九十五年四月，頁88－99。
53、魏大喨，親子關係存否之實體規範及其確認之訴，臺灣本土法學雜誌第六十二期，九十三年九月，頁1－16。
三、學位論文：(依出版先後順序排列)
01、鄭世脩，否認子女之訴之研究，輔仁大學法律研究所碩士論文，八十二年。
02、王永炫，確認親生子女關係成立與否之訴之研究，文化大學法律學研究所碩士論文，八十四年。
03、高一書，DNA鑑定於親子關係法制之研究─以真實主義之評估為中心，中央警察大學法律學碩士論文，八十九年。
04、嚴祖照，處理親子關係事件之研究─以程序法為中心，中央警察大學法律學碩士論文，八十九年。
05、張心儀，非婚生子女保護之研究，東海大學法律學系碩士論文，九十年。
06、陳聰明，我國民法認領制度適用子女最佳利益原則之研究，東華大學公共行政學系碩士論文，九十一年。
07、蘇意嵐，法律上親子關係存否之研究─以婚生推定與婚生否認為中心，高雄大學法律學系碩士論文，九十五年。
08、錢彥菖，我國婚生推定制度之研究－以婚姻與親子關係成立之關連性為中心，中正大學法律學研究所碩士論文，九十五年。
四、其他：
01、中華民國民法制定史料彙編(上)(下)，司法行政部，六十五年六月三十日。
02、民法親屬編修正草案初稿，司法行政部民法研究修正委員會，六十八年四月十五日。
03、民法親屬編修正草案研究座談會，中國比較法學會學報第二輯，六十八年十二月十五日。
04、民法親屬編繼承編修正資料彙編，五南圖書出版有限公司，七十四年六月八日。
05、日本民法，王江書、曹為，五南圖書出版有限公司，八十一年八月。
06、法國民法典之修正研究，藍瀛芳，司法行政部，六十七年七月。
07、法國民法，鄭正忠、朱一平、黃秋田，五南圖書出版有限公司，九十年五月。
08、德國民法，臺灣大學法律系研究所，五十四年五月。