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研究生: 許玉秀
論文名稱: 不純正不作爲犯之研究
指導教授: 蔡墩銘
學位類別: 碩士
Master
系所名稱: 法學院 - 法律學系
Department of Law
論文出版年: 1980
畢業學年度: 68
語文別: 中文
論文頁數: 294
中文關鍵詞:
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  • 由於不作為之隱微性,以及個人主義下犯罪觀念偏重於權利或法益之侵害,不純正不作為犯理論發展極晚,各國立法者亦遲至本世紀三○年代以後,方漸次重視明文處罰不純正不作為犯之問題。民國廿四年,我國現行刑法制定之時,於第十五條規定:「對於一定結果之發生,法律上有防止之義務,能防止而不防止者,與因積極行為發生結果者同。因自己行為致有發生一定結果之危險者,負防止其發生之義務。」可謂開不純正不作為犯立法風氣之先。究其內容,較之稍早的義大利一九三○年刑法第四十條及稍後的希臘一九五○年刑法第十五條、南斯拉夫一九五一年刑法第十三條,毫不遜色,實為我刑事立法史上進步表現。唯我國刑法制定之際,正當以作為義務為中心之不純正不作為犯理論研究伊始,雛形初具,理論構造未臻精密,本法制定之後,德國學界繼續對不純正不作為犯理論,作更進一步之闡論,卒於本世紀六○年代前後,獲致突破性之結論,而建立以保證人義務為中心,以獨立的構成要件判斷為等價性標準之理論體系。相形之下,昔日為人所稱道之現行刑法第十五條,其處罰體系卽有欠完備,遂有藉助於最新理論之探討,予以重新檢討之必要。有感於此,乃參酌德、日等國學說與判例之見解,以及最新立法例,就最新之理論精義,依個人之瞭解加以介紹,並略抒己見以成本論文,期有助於刑法第十五條解釋、適用、及修正之參考。
    本論文共七章,廿一節
    第一章 緒論,內分四節。第一節分析不純正不作為犯之性質及歷來學者所為之定義,以明瞭不純正不作為犯之意義;第二節從存在論、規範論及價值論三方面,分析不純正不作為犯之構造;第三節根據不純正不作為犯之基本構造,歸納不純正不作為犯之特徵;第四節綜合前三節之結論,提出建立不純正不作為犯完整體系所亟需解決之問題。
    第二章 不純正不作為犯思潮之演進,內分三節。第一節追溯古代法有關不純正不作為犯之規定,包括蘇馬利亞法、漢摩拉比法、羅馬法、以及中國舊律;第二節槪述大陸法系關於不純正不作為犯理論之遞演、以及不純正不作為犯立法之梗槪。主要以德國、日本為重心,並特別介紹兩個社會主義國家理論發展之槪況;第三節以大陸法之觀點.就英美法上不作為犯理論之發展及基本理論構造,予以槪略說明。
    第三章 不作為之行為性,內分二節。第一節介紹關於統一不作為與作為之槪念的各種學說;第二節從可能性之槪念、不作為之目的性、以及「人之行態」之語源三方面,綜合檢討前節各種學說之優劣。
    第四章 不作為之因果關係。根據自然主義及規範主義兩種觀點,採討不作為原因力之所在,特別對準因果關係說之內涵,略抒己見。內分二節。第一節對各種不作為因果關係說,作進一步之說明;第二節則分別評估學說之得失。
    第五章 不純正不作為犯之作為義務,內分二節。第一節說明作為義務體系地位之變遷,並自犯罪判斷次序及違法推定機能兩方面,就如何之體系地位方符合犯罪理論之體系,予以檢討;第二節從新保證人說社會關係及危險控制之觀點,檢討作為義務類型之傳統分類方法,進而說明社會關係中作為義務之基本類型;同時以緊急救助義務、犯罪防止義務及因先行行為所生之作為義務為中心,探討作為義務界限之問題。
    第六章 不純正不作為犯之等價性,內分五節。第一節首揭不純正不作為犯等價性之核心問題―不作為與作為存在構造之差異,是否得以消彌以及如何消彌之問題;第二節以各種構成要件等價性判斷標準,說明解決等價問題之種種立場;第三節介紹解決等價問題之各種立法形式,包括總則說、分則說、及總則與分則兼行說三種;第四節自刑法複合規範性及機動罪刑法定主義之觀點,配合立法技術困難度及克服技術困難之實益的考量,檢析三種立法形式之良莠窳得失;第五節綜合前述各章節之檢討,確認設立減輕刑罰規定之必要性。
    第七章 我國刑法第十五條之檢討,內分二節。第一節根據學說之見解及判例之解釋,探討第十五條立法原意,及其適用之範圍,進而分析第十五條規定之得失;第二節就作為義務範圍、獨立之等價性判斷、及減輕其刑之規定,提出本文之建議。
    宋朝戴侗於其六書故一書中曾謂:「欲於待,則書之成未有日也」。不純正不作為犯理論之研究,頗為困難,本非力所能勝,所以敢於參與討論,一方面有感於先賢斯言,一方面欲藉先進之批評指正而獲進步之機會。本文旣困於學殖未深所致之思考障礙,復囿於初試寫作所遭遇的表達困難,語涉艱澀、未能盡意、以及疏失謬誤之處,必不在少。唯盼師長及同學們,一本愛護我、鼓勵我之初衷,不吝於攻瑕指失,俾他日繼續研究知所改進。


    第一章 緒論
    第一節 不純正不作為犯之意義1
    一、不純正不作為犯之性質1
    二、不純正不作為犯之定義3
    第二節 不純正不作為犯之構造6
    一、不純正不作為犯之存在構造6
    二、不純正不作為犯之規範構造7
    三、不純正不作為犯之價值構造10
    第三節 不純正不作為犯之特徵11
    一、薄弱之可罰性12
    二、立證困難性13
    三、身分犯之特徵13
    四、雙重性13
    五、欠缺法確定性14
    六、從屬性15
    第四節 不純正不作為犯之問題點15
    一、等價問題15
    二、罪刑法定主義之問題18
    三、等價問題之解決係總則之問題或分則之問題19
    四、應否減輕刑罰之問題21
    第二章 不純正不作為犯思潮之演進29
    第一節 古代法上不純正不作為犯之槪觀29
    一、蘇馬利亞法、漢摩拉比法及摩西五經之考察30
    二、羅馬法上不純正不作為犯之槪念31
    三、我國舊律有關不純正不作為犯之規定37
    第二節 大陸法系不純正不作為犯理論之發展40
    一、十八世紀以降歐陸各國不純正不作為犯理論之遞嬗與立法之梗槪41
    二、日本之立法槪況62
    第三節 英美法系不作為犯理論之探索71
    第三章 不作為之行為性103
    第一節 不作為與作為槪念上之一致性104
    一、肯定論104
    二、否定論109
    第二節 綜合檢討112
    一、可能性槪念之檢討112
    二、不作為目的性之檢討113
    三、「人之行態」槪念之檢討114
    第四章 不作為之因果關係123
    第一節 各種因果關係學說125
    一、自然主義之因果關係學說125
    二、規範主義之因果關係學說127
    第二節 學說之檢討133
    一、自然主義之因果學說133
    二、規範主義之因果學說135
    三、小結138
    第五章 不純正不作為犯之作為義務147
    第一節 作為義務之體系地位148
    一、作為義務之為因果關係要素148
    二、作為義務之為違法性要素149
    三、作為義務之為正犯基本要素154
    四、作為義務之為構成要件要素157
    第二節 作為義務之類型及界限160
    一、分類方法之商榷161
    二、社會關係中保證人地位之基本類型163
    三、作為義務之界限166
    第六章 不純正不作為犯之等價性183
    第一節 等價性之核心問題183
    一、主觀面構造之差異―有關故意之問題183
    二、客觀面構造之差異―不作為實現作為犯構成要件之可能性之問題186
    第二節 構成要件之等價性判斷標準188
    一、意思力之判斷標準189
    二、作為義務之判斷標準192
    三、正犯類型之判斷標準194
    四、獨立之等價性判斷標準195
    五、各種判斷標準之檢討199
    第三節 等價問題之解決屬於總則或分則203
    一、總則說203
    二、分則說205
    三、總則與分則兼行說208·
    四、立法形式之比較210
    第四節 罪刑法定主義與立法技術之衡量212、
    一、罪刑法定主義之調和212
    二、設立分則構成要件之可能性216
    三、結語220
    第五節 不純正不作為犯之當罰性221
    一、主觀可非難性222
    二、客觀可歸責性223
    第七章 我國刑法第十五條之檢討243
    第一節 學說及判例之檢討243
    一、防止可能性之體系地位243
    二、作為義務之範圍245
    三、不作為與作為之等價性251
    四、作為義務之認識252
    五、結果犯之限制與「結果」之用語253
    第二節 建議255
    一、作為義務之規定255
    二、等價性判斷之設定256
    三、滅輕其刑之規定256
    主要參考文獻265

    壹、中文部分
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